- •Коллизионное регулирование договорных обязательств а.В. Асосков
- •Глава 1. Определение права, применимого к договорному обязательству, на основании соглашения сторон
- •1.1. Понятие внешнеэкономической сделки
- •1.2. Понятие автономии воли сторон и его место
- •1.2.1. Формы реализации общего принципа автономии воли
- •1. Автономия воли сторон в широком смысле слова.
- •2. Инкорпорация правовых норм в текст договора.
- •3. Коллизионный выбор сторонами применимого права.
- •1. Роль обычных императивных норм выбранного права.
- •2. Последствия изменения выбранного сторонами права.
- •3. Толкование положений выбранного права.
- •4. Источник допустимости той или иной формы реализации автономии воли.
- •1.2.2. Основные вехи развития принципа автономии воли
- •1.2.3. Преимущества автономии воли
- •1.2.4. Теории о правовой природе автономии воли
- •1. Автономия воли как принцип международного публичного права.
- •2. Автономия воли как самостоятельный источник права.
- •3. Автономия воли как коллизионная норма.
- •4. Автономия воли как самостоятельный материально-правовой институт международного частного права.
- •1.2.5. Практическая значимость выбора
- •1.3. Право, регулирующее различные аспекты соглашений
- •1.3.1. Право, определяющее допустимость заключения
- •1.3.2. Право, определяющее наличие и действительность
- •1.3.3. Право, применимое к форме соглашения о выборе права
- •1.3.4. Право, применимое к толкованию соглашения
- •1.3.5. Право, применимое к вопросам правосубъектности
- •1.4. Основная классификация соглашений
- •1.4.1. Различные формы выражения соглашения
- •1.4.2. Прямо выраженные соглашения
- •1.4.3. Понятие подразумеваемых соглашений
- •1.4.4. Различные виды подразумеваемых соглашений
- •2. Ссылка на отдельные нормы права определенной страны.
- •3. Использование терминологии или образца договора (проформы), характерных для определенной правовой системы.
- •4. Указание в договоре места заключения договора или места исполнения обязательств.
- •5. Язык договора, валюта долга и валюта платежа.
- •1. Заведенный порядок в отношениях сторон.
- •3. Ссылка сторон на определенное право в рамках судебного разбирательства.
- •Глава 2. Ограничения автономии воли в рамках коллизионного регулирования договорных обязательств
- •2.1. Классификация ограничений автономии воли
- •2.2. Ограничения автономии воли, направленные на защиту
- •2.2.1. Причины, требующие введения
- •1. Отсутствие специальных ограничений автономии воли.
- •2. Полная недопустимость автономии воли.
- •3. Установление исчерпывающего перечня правопорядков, доступных для выбора.
- •4. Приоритет защитных императивных норм права по месту жительства потребителя.
- •2.2.2. Ограничения автономии воли в договорах
- •2.2.3. Ограничения автономии воли в договорах
- •2.2.4. Ограничения автономии воли в договорах
- •1. Запрет автономии воли для договоров присоединения.
- •2. Распространение коллизионного механизма защиты потребителей на другие договоры с участием слабой стороны.
- •3. Отсутствие необходимости в дополнительных ограничениях автономии воли.
- •4. Компромиссная модель - создание специального коллизионного регулирования договоров присоединения и стандартных условий договоров.
- •5. Компромиссная модель - использование материально-правовых подходов в коллизионном регулировании.
- •2.3. Ограничения автономии воли, связанные с влиянием
- •2.3.1. Допустимость последующего выбора применимого права
- •2.3.2. Обратная сила последующего выбора применимого права
- •2.3.3. Защита прав третьих лиц в случае
- •2.4. Ограничения автономии воли, связанные
- •2.4.1. Противоречие между индивидуальными
- •2.4.2. Допустимость автономии воли для внутренних договоров
- •1. Коллизионный (юридический) тест.
- •2. Экономический (функциональный) тест.
- •2.4.3. Требование о наличии объективной связи
- •1. Европейский подход к проблеме.
- •2. Американский подход к проблеме.
- •3. Российский подход к проблеме.
- •2.4.4. Допустимость выбора сторонами
- •1. Понятие расщепления применимого права (депесажа).
- •2. История и современное состояние коллизионного регулирования допустимости соглашения сторон о выборе различного применимого права для частей одного договора.
- •3. Подходы к определению пределов допустимости расщепления сторонами договорного статута. Виды расщепления договорного статута на основании соглашения сторон.
- •4. Допустимые пределы вертикального (объектного) расщепления.
- •5. Допустимые пределы горизонтального (материально-правового) расщепления.
- •2.4.5. Допустимость условных соглашений о выборе права
- •1. Понятие и разновидности условных соглашений о выборе применимого права.
- •2. Подходы к регулированию условных соглашений в различных странах мира и основные недостатки таких соглашений.
- •3. Право, применимое к договору, до момента наступления условия, предусмотренного соглашением о выборе права.
- •4. Действие условных соглашений при проведении нескольких судебных или арбитражных разбирательств.
- •5. Пределы допустимости односторонних условных соглашений.
- •2.4.6. Допустимость негативных соглашений
- •2.4.7. Допустимость фиксации состояния применимого права
- •2.4.8. Допустимость исключения сторонами
- •2.4.9. Допустимость выбора вненациональных источников
- •1. Подходы к определению допустимости выбора вненациональных источников в международных актах и национальном законодательстве различных стран.
- •2. Основные аргументы "за" и "против" допустимости выбора вненациональных источников в качестве применимого права.
- •2.5. Ограничения автономии воли,
- •1. Материальные факторы и соглашение сторон о выборе права, по которому основной договор является недействительным.
- •2. Подход, отрицающий необходимость отказа от применения выбранного сторонами права, и его критика.
- •3. Подход, допускающий отказ от применения выбранного сторонами права в целях сохранения действительности сделки.
- •Глава 3. Определение права, применимого к договорному обязательству, при отсутствии соглашения сторон о выборе права
- •3.1. История развития коллизионного регулирования
- •3.1.1. Проблема отсутствия естественной локализации
- •3.1.2. Привязка к месту совершения сделки
- •3.1.3. Привязка к месту исполнения обязательства
- •3.1.4. Большое расщепление применимого права
- •3.1.5. Иные объективные коллизионные привязки
- •3.1.6. Теория гипотетической воли сторон
- •3.2. Теория характерного исполнения как основной
- •3.2.1. Основные элементы теории характерного исполнения
- •3.2.2. Территориальная локализация
- •3.2.3. История становления теории характерного исполнения
- •3.2.4. Механизм действия Римской конвенции
- •3.2.5. Теория характерного исполнения и
- •3.2.6. Преимущества теории характерного исполнения
- •3.2.7. Анализ критических замечаний в адрес
- •3.2.8. Современные теории, имеющие целью усовершенствовать
- •3.2.9. Отличительные черты и недостатки российских
- •3.2.10. Коллизионные нормы, содержащиеся в договорах
- •3.3. Ограничения применения теории характерного исполнения,
- •3.3.1. Ограничения, направленные на защиту
- •1. Договоры с участием потребителя.
- •2. Иные договоры с участием потенциально слабой стороны.
- •3.3.2. Ограничения, связанные с влиянием
- •1. Договоры в отношении недвижимого имущества.
- •2. Договоры строительного подряда.
- •3. Договоры, заключенные на аукционе, по конкурсу или на бирже.
- •4. Договоры в отношении результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации.
- •3.3.3. Ограничения, связанные с влиянием
- •1. Взаимосвязанные договоры между одними и теми же лицами:
- •2. Взаимосвязанные договоры между различными лицами:
- •Глава 4. Особенности определения применимого материального права в международном коммерческом арбитраже
- •4.1. Особенности правовой природы международного
- •4.2. Особенности действия автономии воли при определении
- •4.2.1. Формы выражения соглашений сторон
- •1. Указание сторонами места арбитражного разбирательства как возможное подразумеваемое соглашение сторон о применении материального права этой страны.
- •4.2.2. Ограничения автономии воли в международном
- •4.2.3. Договоры с участием потребителя
- •4.2.4. Внутренние договоры, объективные элементы которых
- •4.2.5. Допустимость ограничений, находящихся под влиянием
- •4.2.6. Последствия предполагаемого нарушения арбитрами
- •4.3. Особенности определения применимого
- •4.3.1. Косвенный подход (voie indirecte, indirect approach)
- •1. Применение коллизионных норм по месту проведения арбитража.
- •2. Применение коллизионных норм, которые состав арбитража сочтет применимыми.
- •4.3.2. Прямой (французский) подход
- •4.3.3. Специальные коллизионные нормы
- •4.3.4. Последствия предполагаемого нарушения арбитрами
- •4.4. Особенности применения сверхимперативных норм
- •4.4.1. Обязанность арбитров
- •4.4.2. Различные виды сверхимперативных норм и подходы
- •4.4.3. Понятие транснационального
3.1.3. Привязка к месту исполнения обязательства
и малое расщепление применимого права
Авторитету Савиньи мы обязаны тем, что в Германии и некоторых других странах, находившихся под влиянием германской системы права, долгое время доминирующей выступала привязка к праву страны места исполнения договорных обязательств. Данная привязка использовалась и до Савиньи, но в основном носила подчиненное значение по отношению к закону места заключения договора, регулируя преимущественно вопросы о том, какое исполнение обязательства можно считать надлежащим.
Савиньи, стремившийся сформулировать единые формулы прикрепления для тех или иных разновидностей частных правоотношений, посчитал возможным использование рассматриваемой привязки в качестве единственной. Он полагал, что стороны заключают договоры для того, чтобы получить предусмотренное ими исполнение: соответственно, именно в точке исполнения договорного обязательства проявляется существо договора. Активно использовался Савиньи и аргумент о том, что, выбирая место исполнения обязательства, стороны добровольно подчиняют свои действия праву этой страны: "Обязательство состоит именно в том, чтобы нечто, что ранее относилось к свободному усмотрению сторон, превратилось во что-то обязательное, чтобы нечто, что ранее было неопределенным, превратилось в определенное, и именно то, что стало обязательным и определенным и есть исполнение. На это направлены и все ожидания сторон, и это составляет сущность обязательства (Wesen der Obligation)" <1006>.
--------------------------------
<1006> Savigny F. System des heutigen Rechts. Bd. VIII. S. 208. См. подробный анализ взглядов Савиньи в работе: Yntema H. The Historic Bases of Private International Law // American Journal of Comparative Law. 1953. Vol. 2. P. 310.
Помимо того, что привязка к месту исполнения обязательства в большей степени, нежели привязка к месту заключения договора, отражает специфику конкретного договора, преимуществом рассматриваемой коллизионной нормы является то, что она влечет предпочтительное совпадение применимого права и одного из распространенных оснований международной подсудности (в процессуальном законодательстве многих стран предусматривается альтернативная подсудность споров именно по месту исполнения обязательства) <1007>. Кроме того, поскольку при отсутствии указания в договоре места исполнения обязательства таковым в большинстве случаев признается место нахождения должника <1008>, применение права места исполнения обязательства также зачастую совпадает с общим правилом о подсудности споров по месту нахождения ответчика <1009>.
--------------------------------
<1007> Это преимущество отмечалось уже самим Савиньи. См.: Schwander I. Zur heutigen Rolle des im IPR // Conflits et Harmonization. Melanges en l'Honneur d'Alfred E. von Overbeck a l'Occasion de son 65 Anniversaire. Fribourg, 1990. S. 682.
<1008> В германском материальном праве презюмировалось, что даже в отношении денежных обязательств местом их исполнения является место нахождения должника, а не кредитора.
<1009> См.: Lando O. Contracts / International Encyclopedia of Comparative Law. P. 12; Lando O. The Conflict of Laws of Contracts. General Principles. P. 253.
Под воздействием идей Савиньи в Германии вплоть до принятия в 1986 г. новой редакции Вводного закона к ГГУ применялся следующий трехступенчатый тест определения договорного статута. Вначале суды определяли наличие прямо выраженного или подразумеваемого соглашения сторон о выборе применимого права; затем обращались к так называемой гипотетической воле сторон; а если объективные связи договора с различными правопорядками были относительно равномерно распределены между несколькими странами, то использовали привязку к месту исполнения обязательства <1010>. Привязка к месту исполнения обязательства также получила большое распространение в странах Латинской Америки и нашла отражение, в частности, в нескольких конвенциях, заключенных под эгидой Организации американских государств <1011>.
--------------------------------
<1010> См.: Vischer Fr. Methodologische Fragen bei der objektiven im Internationalen Vertragsrecht // Schweizerisches Jahrbuch internationales Recht. 1957. Bd. 14. S. 54; Hoffmann B. von. Assessment of the E.E.C. Convention from a German Point of View // Contract Conflicts. The E.E.C. Convention on the Law Applicable to Contractual Obligations: a Comparative Study / Ed. P. North. Amsterdam; New York; Oxford, 1982. P. 226.
<1011> См.: Lando O. The Conflict of Laws of Contracts. General Principles. P. 325.
Естественный недостаток данной формулы прикрепления проявляется в отношении двусторонних договоров: ориентируясь на место исполнения основного обязательства каждой из сторон подобного договора, мы вынуждены расщеплять обязательственный статут. К примеру, если в договоре купли-продажи исполнение обязательства продавца по передаче товара и исполнение обязательства покупателя по уплате покупной цены должны состояться на территории разных стран, то будет необходимо определять применимое право для регулирования прав и обязанностей каждой из сторон договора <1012>. Свойственный рассматриваемой коллизионной привязке эффект подчинения каждого из обязательств отдельному применимому праву получил в литературе название "малого расщепления" (kleine Spaltung, little scission) <1013>.
--------------------------------
<1012> Савиньи не считал данное обстоятельство недостатком, поскольку, с его точки зрения, отношением, подлежащим территориальной локализации, было отдельно взятое обязательство, а не договор в целом. В частности, он обращал внимание на то, что в римском праве синналагматический договор зачастую заключался путем совершения двух различных стипуляций (Lando O. Contracts / International Encyclopedia of Comparative Law. P. 11; Lando O. The Conflict of Laws of Contracts. General Principles. P. 252; Lando O. On Some Writers on the Conflict of Laws of Contracts // Reform and Development of Private International Law. Essays in Honour of Sir Peter North / Ed. J. Fawcett. Oxford, 2006. P. 241).
<1013> Schnitzer A. Handbuch des Internationalen Privatrechts, Prozessrecht, unter besonder der Schweizerischen Gesetzgebung und Rechtsprechung. 4. Aufl. Bd. II. Basel, 1958. S. 627; Struycken A. Op. cit. P. 236; Lipstein K. Characteristic Performance - a New Concept in the Conflict of Laws in Matters of Contract for the EEC // Northwestern Journal of International Law & Business. 1981. Vol. 3. P. 405; Vischer Fr. The Principle of the Typical Performance in International Contracts and the Draft Convention // Harmonization of Private International Law by the E.E.C / Ed. K. Lipstein. London, 1978. P. 26; Vischer Fr. The Concept of the Characteristic Performance Reviewed // Private Law in the International Arena: From National Conflict Rules Towards Harmonization and Unification. Liber Amicorum Kurt Siehr / Ed. J. Basedow. Hague, 2000. P. 501 - 502.
Теоретическая сомнительность и практическое неудобство подобного результата привели к разрушительной критике привязки к месту исполнения обязательства. Так, Э. Рабель отмечал в своем фундаментальном курсе следующее: "В действительности данный принцип базируется на ошибочной концепции о том, что двусторонний договор может быть логически разделен на два односторонних обязательства. Использование этой концепции было простительным для ранней эпохи римской и английской юриспруденций; она была в значительной степени преодолена в позднем римском праве и полностью отвергнута в современном праве. Сама природа синаллагмы игнорируется, когда договор купли-продажи раздирается на половинки, подчиняемые различным законодательствам" <1014>.
--------------------------------
<1014> Rabel E. The Conflict of Laws: a Comparative Study. 2nd ed. Vol. 2. P. 470 - 471.
Практическое неудобство малого расщепления договорного статута связано с тем, что квалификация того или иного субъективного гражданского права или субъективной гражданско-правовой обязанности является в значительной степени произвольной и зависит от особенностей материального права каждой из стран. Например, в связи с односторонним расторжением покупателем договора вследствие передачи товара с существенными недостатками качества с равным успехом можно утверждать о том, что речь идет либо о модификации основной обязанности покупателя по уплате покупной цены, либо о возникновении новой факультативной обязанности продавца по возврату уплаченной покупателем суммы <1015>.
--------------------------------
<1015> См. анализ данного примера в работах: Lando O. Contracts / International Encyclopedia of Comparative Law. P. 12 - 13; Lando O. The Conflict of Laws of Contracts. General Principles. P. 254.
Еще один недостаток привязки к месту исполнения обязательства является аналогичным уже рассмотренному недостатку формулы прикрепления к месту совершения сделки: это юридическое понятие получает различное толкование в разных правовых системах. В частности, в разных странах по-разному определяется место исполнения денежного обязательства. Известный германский коллизионист начала XX в. Э. Цительман видел в этом порочный логический круг: от места исполнения обязательства зависит определение применимого права, однако для четкого определения места исполнения обязательства во многих случаях требуется знать, по какому праву его определять <1016>.
--------------------------------
<1016> См.: Schwander I. Zur heutigen Rolle des im IPR. S. 682 - 683. Конечно, данную проблему конфликта квалификаций можно решить за счет применения подходов отечественного материального права, однако она подчеркивает искусственность понятия места исполнения обязательства, а также отражает тот факт, что данная привязка не может единообразным образом применяться в различных странах мира, что не позволяет следовать принципу международного единообразия решений.
Наконец, место исполнения обязательства вообще может быть не известно в момент заключения договора (например, обязательство подлежит исполнению в том месте, где будет находиться кредитор в момент наступления срока исполнения), либо может иметь место на территории различных государств (например, поставка в рамках одного договора нескольких партий товара в разные страны или выполнение ремонтных работ на территории нескольких государств).