- •Глава 1. Инвестиции. Значение юридического определения категории "инвестиции" для правового регулирования
- •§ 1. Категории "капитал" и "инвестиции"
- •§ 2. Юридические определения категории "инвестиции"
- •Глава 2. Источники регулирования инвестиций. Общая характеристика
- •§ 1. Национальное законодательство как источник
- •1.1. Особенности источников правового регулирования
- •1.2. Концессионные соглашения как источник и
- •1.3. Внутренние коллизионные нормы как источник
- •1.4. Инвестиционные кодексы как источник
- •§ 2. Международный договор как источник
- •2.1. Классификация международных договоров
- •2.2. Двусторонние международные соглашения
- •2.3. Многосторонние конвенции о защите инвестиций
- •§ 3. Многосторонняя торговая система вто,
- •3.1. Изменения в международном праве,
- •3.2. Договор к Энергетической хартии
- •3.3. Роль многосторонних международных договоров в развитии
- •Глава 3. Юридическое лицо как субъект инвестиционной деятельности
- •§ 1. Определение понятия "иностранный инвестор"
- •1.1. Понятия "иностранное юридическое лицо" и
- •1.2. Понятия "национальность",
- •§ 2. Унификация корпоративного права в Европейском союзе
- •2.1. Положения римского договора
- •2.2. Условия допуска инвестиций в решении по делу "Centros"
- •2.3. Условия допуска инвестиций
- •§ 3. Транснациональные корпорации
- •3.1. Понятие "транснациональные корпорации"
- •3.2. Унификация правового регулирования
- •3.3. Европейская компания в Европейском союзе
- •Глава 4. Инвестиционный фонд как особая категория предпринимательских организаций
- •§ 1. Инвестиционные фонды в Российской Федерации и
- •1.1. Приватизация как толчок развитию
- •1.2. Особенности формирования российского рынка
- •1.3. Общие положения об инвестиционных фондах
- •§ 2. Унификация законодательства об инвестиционных фондах
- •2.1. Директива ес от 20.12.1985 n 611 (ucits)
- •2.2. Директива ес о схемах выплаты компенсации инвесторам
- •2.3. Защита инвестора
- •§ 3. Место Закона об инвестиционных фондах
- •3.1. Гражданский кодекс Российской Федерации
- •3.2. Новые организационно-правовые формы и
- •3.3. Негосударственные пенсионные фонды
- •3.4. Общие фонды банковского управления
- •3.5. Понятие "суверенные фонды"
- •Глава 5. Особенности организаций, не являющихся юридическими лицами, и правовой режим инвесторов
- •§ 1. Национальность организаций,
- •1.1. Понятие "организация, не являющаяся юридическим лицом"
- •1.2. Филиал как разновидность "иностранного инвестора"
- •1.3. Значение определения личного статута
- •§ 2. Правовой режим деятельности иностранных инвесторов
- •2.1. Режим наибольшего благоприятствования
- •2.2. Национальный режим
- •2.3. Национальный режим для предприятий,
- •§ 3. Организационный договор в регулировании инвестиций
- •3.1. Понятия "организационный договор" и
- •3.2. Реформа Французского гражданского кодекса
- •3.3. Система договоров, возникающая при реализации
- •Глава 6. Концессионный договор как форма осуществления инвестиций
- •§ 1. Определение концессионного договора
- •1.1. Гражданско-правовая природа концессионного договора
- •1.2. Концессионный договор
- •1.3. Публичный и частный интерес в концессионном договоре
- •§ 2. Основные положения российского законодательства,
- •2.1. Обязанность частного лица осуществлять инвестиции
- •2.2. Объекты концессионного соглашения
- •2.3. Срок действия и другие существенные условия
- •§ 3. Унификация материального и коллизионного
- •3.1. Модельный закон оэср и руководство юнситрал
- •3.2. Содержание материально-правового регулирования
- •3.3. Унификация коллизионных норм концессионных договоров
- •Глава 7. Портфельные инвестиции на регулируемых рынках. Инфраструктура регулируемых рынков
- •§ 1. Формы осуществления портфельных инвестиций
- •1.1. Операции на финансовом рынке
- •1.2. Понятие "организованный рынок" инвестиций
- •§ 2. Понятия "биржевой рынок" и "внебиржевой рынок"
- •2.1. Биржа в современном российском праве
- •2.2. Биржевые правила, состав и правовая природа
- •2.3. Биржевые и внебиржевые сделки.
- •2.4. Альтернативные торговые системы
- •§ 3. Законодательство Европейского союза:
- •3.1. Директива ес "о рынках финансовых инструментов"
- •3.2. Имплементация норм mifid
- •3.3. Влияние правового регулирования
- •§ 4. Уроки глобального финансового кризиса:
- •4.1. Истоки кризиса 2008 года
- •4.2. Уроки кризиса. Принципы построения новой модели
- •Глава 8. Порядок разрешения инвестиционных споров
- •§ 1. Особенности категории инвестиционных споров
- •1.1. Источники регулирования инвестиционных споров
- •1.2. Публично-правовые аспекты частноправового механизма
- •1.3. Международно-правовая система защиты
- •§ 2. Выбор применимого права и выбор суда
- •2.1. Унификация коллизионной нормы
- •2.2. Определение компетенции мцуис
- •2.3. Практика мцуис в части применения
- •§ 3. Практика рассмотрения инвестиционных споров
- •3.1. Обращение к нормам международного права
- •3.2. Договор концессии и
- •3.3. Портфельные инвестиции
3.3. Негосударственные пенсионные фонды
Появившийся после принятия ГК РФ и Федерального закона "О некоммерческих организациях" Федеральный закон от 07.05.1998 N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах" <1> несет на себе отпечаток положений ГК РФ и Федерального закона "О некоммерческих организациях". Это выражается в том, что негосударственный пенсионный фонд рассматривается не столько как форма инвестирования капитала, сколько как особый вид юридического лица, особая организационно-правовая форма. Согласно ст. 2 Федерального закона "О негосударственных пенсионных фондах" негосударственный пенсионный фонд представляет собой особую организационно-правовую форму некоммерческой организации социального обеспечения, исключительными видами деятельности которой являются:
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1998. N 19. Ст. 2071.
- деятельность по негосударственному пенсионному обеспечению участников фонда в соответствии с договорами негосударственного пенсионного обеспечения;
- деятельность в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию в соответствии с Федеральным законом от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" <1> и договорами об обязательном пенсионном страховании;
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2001. N 51. Ст. 4832.
- деятельность в качестве страховщика по профессиональному пенсионному страхованию в соответствии с федеральным законом и договорами о создании профессиональных пенсионных систем.
Нельзя не заметить того, что уже в рамках самого регулирования пенсионных фондов содержится противоречие, позволяющее говорить о том, что негосударственные пенсионные фонды являют собой своего рода переходную форму между отождествлением "фонда" с разновидностью юридического лица и признанием фонда в качестве неправосубъектной индивидуализированной имущественной массой - имущественным комплексом, т.е. тем, что представляет собой паевой инвестиционный фонд в соответствии с комментируемым Законом. В качестве признаков отмеченного выше переходного состояния следует назвать присутствие управляющей компании (управляющего) пенсионным фондом, который в отличие о самого фонда, являющегося согласно ст. 2 Федерального закона "О негосударственных пенсионных фондах" особой организационно-правовой формой некоммерческой организации, является коммерческой организацией в форме хозяйственного общества.
3.4. Общие фонды банковского управления
Еще одной формой, вызывающей ассоциации с паевыми инвестиционными фондами, являются так называемые общие фонды банковского управления - ОФБУ.
Правовой основой формирования ОФБУ являются положения Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" <1>, определяющие виды банковских операций, а также иных сделок кредитной организации (ст. 5). В числе сделок, совершаемых кредитной организацией, указанный Закон относит доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492.
Порядок осуществления операций доверительного управления регламентируется Инструкцией Банка России от 02.07.1997 N 63 "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации", утвержденной Приказом Банка России от 02.07.1997 N 02-287 <1> (далее - Инструкция N 63). В соответствии с Инструкцией N 63 под ОФБУ понимается "имущественный комплекс, состоящий из имущества, передаваемого в доверительное управление разными лицами и объединяемого на праве общей собственности, а также приобретаемого доверительным управляющим при осуществлении доверительного управления" (п. 2.5). Лицо, внесшее долю имущества в ОФБУ, считается учредителем доверительного управления (п. 2.6 Инструкции N 63). Документом, свидетельствующим о факте передачи имущества в доверительное управление и о доле учредителя в составе ОФБУ, является сертификат долевого участия. Согласно п. 2.7 Инструкции N 63 сертификат долевого участия не является имуществом и не может быть предметом договоров купли-продажи и иных сделок. Решение о создании ОФБУ принимается органом управления кредитной организации - доверительного управляющего, уполномоченным принимать такого рода решения (п. 6.2 Инструкции N 63).
--------------------------------
<1> Вестник Банка России. 1997. N 43.
Кредитная организация обязана зарегистрировать ОФБУ в территориальном учреждении Банка России (п. 6.7 Инструкции N 63), при этом кредитная организация, если она относится к 1-й категории по финансовому состоянию ("финансово стабильные банки"), вправе образовывать несколько ОФБУ (п. 6.3 Инструкции N 63). Следует отметить, что ОФБУ обладают значительным сходством с паевыми инвестиционными фондами и в то же время они являются локальными, ограниченными формами коллективного инвестирования.
Причиной "локальности" ОФБУ являются, на наш взгляд, следующие обстоятельства. Во-первых, инициируя правовую конструкцию ОФБУ, Банк России стремился сформировать систему, альтернативную схемам коллективного инвестирования, разрабатываемым в то время ФКЦБ России. Соответственно, система, разрабатываемая Банком России, могла распространяться исключительно на кредитные организации. Напомним, что регистрирующими органами для ОФБУ являются в соответствии с Инструкцией N 63 территориальные отделения Банка России, а документом, определяющим вопросы, связанные с порядком формирования и функционирования ОФБУ, - единственная Инструкция N 63. Такой объем несравним с нормативным массивом, распространяющимся на инвестиционные фонды. Однако такое положение объясняется тем, что в качестве учредителей ОФБУ выступают кредитные организации, поэтому многие из вопросов, требующих регламентации (например, требования к составу имущества управляющих компаний, инвестиционных фондов, наличию профессиональных навыков и т.п.), разрешаются в рамках правовых актов, касающихся деятельности кредитных организаций. Таким образом, ОФБУ изначально разрабатывались как конструкция, используемая исключительно кредитными организациями.
Вторым обстоятельством, обусловливающим известную "замкнутость" схемы ОФБУ, является то, что сертификат долевого участия, являющийся документом, удостоверяющим участие физического или юридического лица в ОФБУ, является документом, полностью лишенным оборотоспособности. Напомним, что согласно Инструкции N 63 сертификат не является имуществом и не может быть предметом договоров купли-продажи и иных сделок. Данное обстоятельство существенным образом сужает возможности использования ОФБУ в качестве инструмента, опосредующего инвестирование капитала.
Возвращаясь к проблеме построения системы правовых актов, регулирующих вопросы создания и деятельности инвестиционных фондов, представляется возможным говорить, во-первых, об актах законодательной власти. При этом часть законов имеет к инвестиционным фондам непосредственное отношение, а часть законов применяется в зависимости от ситуации. Сказанное можно проиллюстрировать на примере норм ГК РФ. Поскольку инвестиционные фонды (а точнее, акционерные инвестиционные фонды и управляющие компании паевых инвестиционных фондов) являются участниками имущественных отношений и вступают в возникающие правоотношения на основе принципа равенства между участниками правоотношений, нормы ГК РФ будут применяться в зависимости от существа возникающих правоотношений. Однако в силу требований Закона об инвестиционных фондах нормы ГК РФ о договорах доверительного управления будут соотноситься с нормами этого Закона (например, со ст. 11) как общие нормы (lex generalis) и специальные нормы (lex specialis). Аналогичное соотношение будут иметь нормы Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и нормы Закона об инвестиционных фондах.
Особое значение в регулировании вопросов, связанных с регулированием вопросов функционирования инвестиционных фондов имеют Закон о рынке ценных бумаг и Федеральный закон от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". На начальном этапе, вероятно, предполагалось, что схемы коллективного инвестирования будут развиваться в качестве автономной надстройки над рынком эмиссионных ценных бумаг, подчиняющейся собственному регулированию. Соответственно ценные бумаги, выпускаемые инвестиционными фондами, по задуманной схеме должны были обращаться по несколько иным законам, чем обращение эмиссионных ценных бумаг в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг организованного рынка эмиссионных ценных бумаг.
Первый шаг в сторону объединения системы обращения эмиссионных ценных бумаг и ценных бумаг, выпускаемых в связи с реализацией схем коллективного инвестирования, был сделан, когда на стадии разработки законопроекта в разрабатываемый проект закона о паевых инвестиционных фондах были включены положения, касающиеся акционерных инвестиционных фондов, а сам законопроект трансформировался в проект закона об инвестиционных фондах. Как известно, ценными бумагами, выпускаемыми акционерными инвестиционными фондами, являются акции, уже по определению являющиеся эмиссионными ценными бумагами со всеми вытекающими последствиями.
Принятые в конце 2002 г. изменения и дополнения в Закон о рынке ценных бумаг <1> позволили включить ценные бумаги, выпускаемые инвестиционными фондами, в систему организованного рынка ценных бумаг, работающего в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг. Это стало возможным благодаря расширению предмета регулирования Закона о рынке ценных бумаг путем внесения в ст. 1 положения, распространяющего действие закона на отношения, возникающие "при обращении иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных федеральными законами". Ряд положений закона, например ст. 13 Закона о рынке ценных бумаг, были дополнены положениями, касающимися инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов.
--------------------------------
<1> Изменения и дополнения были внесены Федеральным законом от 28.12.2002 N 185-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" и о внесении дополнения в Федеральный закон "О некоммерческих организациях" // СЗ РФ. 2002. N 52 (ч. II). Ст. 5141.
На начальном этапе деятельности инвестиционных фондов, в их регулировании огромное значение имели указы Президента РФ. Это объяснялось прежде всего тем, что первоначально данная схема коллективного инвестирования тесно увязывалась с осуществлением приватизации. Прообразом нынешних инвестиционных фондов являлись так называемые ЧИФы (или чековые инвестиционные фонды), правовой основой деятельности которых были главным образом указы Президента РФ. В настоящее время с принятием Закона об инвестиционных фондах значение указов Президента РФ существенно снизилось.
Значение постановлений Правительства РФ применительно к регулированию деятельности инвестиционных фондов предопределяется законодательством о лицензировании видов предпринимательской деятельности. В соответствии с этим законодательством в качестве лицензирующего органа была названа Федеральная служба по финансовым рынкам (далее - ФСФР России).
Правовые акты ФСФР России также имеют важное значение для регулирования деятельности инвестиционных фондов. Ее полномочия осуществлять регулирование вопросов порядка создания и деятельности инвестиционных фондов вытекают как из положений самого Закона об инвестиционных фондах (см., например, ст. 55), так и из законодательства о лицензировании отдельных видов деятельности.
Большое значение для регулирования деятельности инвестиционных фондов имеют и правила, утверждаемые самими инвестиционными фондами в соответствии с требованиями законодательства РФ.