!!Экзамен зачет 2023 год / Агарков М.М. Ценность частного права
.pdfАгарковМ..Ценностьчастногоправа// |
Правоведение. 1992. |
№С1. .25 |
– 41 |
||
(печатаетсяпоизданию1920г.). |
|
|
|
||
|
|
|
СтатьяпосвященапамятиА.А.Симолина.Начало. |
Продолжследу. етние |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Библиогр.вподстрочныхпримечаниях. |
|
|
|
|
СООТНОШЕНИЕЧАСТНОГОПУБЛИЧНОГОПРАВ |
А. |
|
|
|
|
ДИСКУССИЯЖУРНАЛАПРАВОВЕДЕНИЕ« » |
|
|
|
ПубликуястатьюМихаилаМихайловичаАгаркова(1889 |
|
—1947)Ценность« |
|
||
частнправа»,ковпервыетгоувиделараяс ет1920г. Сборнике« трудов |
|
|
|
||
профессипрепГосударственнровдаИркутскогателейуниверситета» ого |
|
|
|
||
(вып. |
редакция1),открысразувановыхразделает:во |
|
-пе,рубрикувых |
|
|
«Листаяпожелтевшиестраницы»,во |
-вторых,дискуссиюсоотношении |
|
|||
публичногочастногоправа. |
|
|
|
||
ВрубрикеЛистая« пожелтстраницы» евшиедкцияпомещатьр на |
|
|
|
||
статьи,рефераты,библио |
графиииныематериакоторые, были |
|
|
||
опублтакдавноисткованылималымтиражомль,чтовыпалиизсферы |
|
|
|
||
вниманияюридичобщес.Междуткойцемвенностэтих ьи |
|
|
|
||
произведений,будучивремеерен,порнетольконнеемой |
|
|
|
||
уме,ндажеоьшилавозрось |
ла.Вноввестиихнаучныйьоборот |
— дело |
|||
честивсякогоучен.Поэтредакцобращаетсягомучитателямпросьбой |
|
|
|
||
присылнтерематериалытьсвступительнымионые( статьями, |
|
|
|
||
комментариямиилибезних),котовсвоебылиыеосновательномязабыты, |
|
|
|
||
но неутратилизначениядляправоведения. |
|
|
|
||
Дисоотношениикуссияпубличногочастногопрдавназрела. |
|
|
|
||
Пекрынкуеход,возрождениечасобствтной,выведеорганностиовие |
|
|
|
||
государвлаизэконстсиосвеннотчетливостьюмикибойоттенили |
|
|
|
||
дуализмсист |
емыправа.Этапроблемасейчаснеможетневолноватьнетолько |
|
|
||
цив,ноипредставителейлистовпрактическивсехотраслейправа,также |
|
|
|
||
общейтеопр. аваии |
|
|
|
|
|
ДискуссияоткрывастатьМ.М.Агарковаепотсяйнесколькимпричинам: |
|
|
|
||
во-первых,чтобыпочтитьпамять |
крупнейшегорусскогоцивилистаXX.во; |
|
- |
||
вторых,чтобыизначалзадискуссииатвысокийьнотеоретическийуровень, |
|
|
|
||
наконец,в |
-тре,чтдатььихобыобобщенноеизложениевзглядовнапроблему |
|
|
||
соотношенияпубличногочастногоправа,сложв ившихсятературек |
|
|
1917 |
||
году,иизбаавторов, итьыступающихрамкахдискуссии,отнеобходимости |
|
|
|||
ихповт.Ворениязвкп ащениеоблемсоотношенияпубличногочастного |
|
|
|
||
праваозн крытиечаетопредэтапаразвитленногонашейюриспруденциия, |
|
|
|||
когдаэтоделеигнорировалоие |
сь.Одновременнопередавторомоткрывается |
|
|
||
новаячистаястраница,накотмопоместитьройжносамыесмелые |
|
|
|
оригинальнсуждения.Будемрадыполучитьихпредставитьнасуд научнойобщественности.
РедакцияжурнПр« »лавоведение
P.ОсобенностиSорфогр. афии,пунктуации,словоупотребления цитирооставленыМ.М.ниятьеАгарковаЦенность« частногоправа» практичбезменений.Вконцепубликациискив№(будет2)дана расшифровкасносок,еслионитоготребуют, привекже-дены
использованныете кстелитературныеисточники,есливстатьуказаны толькофамилииихавторов.
|
|
ЦЕННОСТЬЧАСТНОГОПРАВА |
1 |
|
|
|
|
|
|
||
|
|
|
Памятипроф.А.А.С молина |
|
|
|
|
|
М.М.АГАРКОВ |
|
|
|
|
|
I |
|
|
ВконцеXIXивXXвекеюриспрудерасшириласвоигра.Нарядунцияицы |
|
|
|
||
сдогматическимизучениемдействую |
|
щегоположправаиисторикотельного |
|
- |
|
юридичиссл,онаепоставскимдованещеразрешениеполитикоемла |
|
|
- |
||
правовыхзадачкритикисущестправопорядкаиуказанияющего |
|
|
|
||
необходимыхизменевнем.Однедаромакойстекшеестолетиебыло |
|
|
|
||
прондухомисторизкнуто |
|
|
маиидеейэволюции.Идеальныйправопорядок |
|
|
рисунамтепнетсякакрационалисрьнастроени,основанноеичом ское |
|
|
|
||
илииномпредставленииоприродечеловека,наподобежнейтеории |
|
|
|
||
школыестественногоправа,какзакономерныйрезультатразвития,ка |
|
|
к |
||
следующаяступеньпослесовременности.Поэтомумыищемстараемся |
|
|
|
||
отделитьвнастоящем,чтоп лужитеменем,изкотороговырастаетновое |
|
|
|
||
право,оттого,чтостанетсявпрошлом,закругончивсвоегоразвития |
|
|
|
||
существования. |
|
|
|
|
|
Начдвадцатогостолетло |
|
ия,какбыпредчувствуявеликсоциальные |
|
|
|
потрясения,старательноподвитвнгдизаглямательно-дывает |
|
|
|
||
будущее. |
|
|
|
|
|
Целыйрядисследовапытн средийютсямногочисленныхелейручьев |
|
|
|||
современвойправжизт снтпи,которыйвнойтокпролсв жит |
|
|
пути |
||
впредстоящейобщественнойэволюции.Вобластипублпраизчноговаестны |
|
|
|
||
трудыЛ.Дюги,М.Леруа,Новгородцеваидр.Наука2 частногопр кже |
|
|
|
||
столкнуэтойпроблемойв ицеШармась,тогожеЛ.Дюги,ГедеманаИ. |
|
|
|
||
А.Покровского. |
3 |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Конецдевятн |
|
адцатогоиначалодвадцвекадавалицивтогонемалолистам |
|
|
|
поводзадуматьсянадосновнымиидесвоейнауки.Особеннонаводило |
|
|
|
||
размышлсравнначаломпрошениестолетия,когдасоставлялсяогоCode |
|
|
|
||
NapoleonВпоследнемотразиласьцельная. стройн |
|
|
аяидеология |
||
последпровлибедат.Ватмосференнльнорализма,очищеннойгоот |
|
|
|
||
остатковфеодализмаре олюционнойбурей,либеральноемиросоз рцание |
|
|
|||
легконашлосвоетв выражениерческоеясныхпростых,точныхгибких |
|
|
|
||
параграфкодек.Совсеминахче |
|
|
бстоялоделогерманскимшвейцарским |
|
|
гражданскуложениями.Застолетберальидеологиясдалмногоа |
|
|
|
||
по,изаконодателюицийпришлосьскатькомпромиссамеждунейновыми |
|
|
|
||
течениями.Подвлиянсоцпришемализмаввестиуложениянекоторыесь |
|
|
|
||
новсоциальныемор .Цельныечамираоужегоснебыло,зерцания |
|
|
|||
инаукадолжнабылаобратитьсякоснв внымпг аждосампр, ванского |
|
|
|
||
провестаистиныр,откинутьыеитьотжившможет,быть,заново |
|
|
|
||
формулироватьсвоиисхп дныеложправильноя.По |
|
|
музамечанию |
Радбруха, лишь«социализмпобудил |
|
— подто,какбномувсересьгда |
|
вызываапологетикутемсамымдог атику |
|
—наукуграждпркаванского |
|
размышленнадеепринц,побудилтем,чтопамиюстатрицатьлчастную |
|
4 |
|
собственностьигражданскоеправ |
|
овообще». |
|
|
|
||
Крцивилзисмирстическогосозерцтразилсянауказвышеанныхия |
|
||
авторах.Однакопоставопруннеовкаихдинаковасов.Гедемантолько |
|
|
|
историкправаXIXве.Онподваит,нонеделаеттгпринципиальных |
|
||
выводов.Шармонидетсколькодаль |
|
шеи,проследивобразованияцесс |
|
инсовременноготитутовправа,стараетсяопртенденцделитьихразв, итияю |
|
|
|
предихбу,гадавнедущеевыхзалогическиедяпределызаложенныхвних |
|
|
|
идей.Егозадача |
— придатьзаконтому,ченностьужеесть.Нотакая |
|
|
законченностьнеизвестнасоциальнойреальн.П докасти,зреваетдругое |
|
|
|
зарождается,рядомзасохшиветвяпо новыемивляютсямолпобеги. дые |
|
|
|
Заглянвбудможноутолькощеетьвтомслучае,еслиудаетсяуловить |
|
|
|
основнойритмразвсиейтиявстемыцелом |
|
|
;дляэтого,преждевсегонадо |
ясновыделсновныеидеивыястьихрольинитьазначение.Вплотнуюк |
|
|
|
такойпостановкево росаддругходятюрихста |
|
|
— Л.ДюгиИ.А. |
Покровский. |
|
|
|
Л.Дюгислучайныйгостьвцивилист.Онпринессобойвзглядточкике |
|
|
|
зрения,которыераньшеприлагалматериалупубличправа.Вегокниогое |
|
|
|
мнпокажетсягоецивималообиос,многиетунованнвыводее ым |
|
— |
|
навяиз,анеаввытекнымиизфа.Ноктовющимиположениеавторадало |
|
|
|
емупреимуществоновогонеиспробпо ванного |
|
дходактеме,иинтересего |
|
работызначитель.Основидеяегонаяый |
|
|
— этозаменаметафизического« » |
понятиясубъективногоправапонятсоцфункцииемальной.Субъективное |
|
||
правоестьпроявленнелюбавтороминдиемойс идуальной.ободыНет |
|
|
|
права — естьобязанн |
остичелобществомвытекающиепер ,д изфакта |
|
|
социальнойсолидарности,неизбежнойвзаимнойзависимостилюдейдругот |
|
|
|
друга.Возможностьосуществлятьэтиобязанностиоциальнаяфункци. |
|
|
|
Такимобразом,нетсубъективногопрчаваобственноститной, |
|
|
|
гарантирующегоизвестнуюсвотношбодулицаквещ,естьниях |
|
|
|
определесоциальнаяфу,выполняемаякцисобствен.Помнениюком |
|
|
|
Дюги,всебольшиеограниченияправасобственности |
|
|
|
законодательстутверждаютэтуидеюкакосне лькоуе |
|
буд,ноужещго |
|
инастоящправоп.Нисветдоговорябоды.Всовкаправовойременной |
|
|
|
жизниобычноотсутствуютвыработкаиопределениесодержаниябудущего |
|
|
|
договорадвумянезависимымидруготдругасторонами.Чащевсегооднаиз |
|
|
|
нихпростоприсоединяе |
|
тсякопределсущепорядкуствующемунному, |
|
регулжикрузньсоциальныхющемупныхобразований |
|
— фабрично - |
|
заводскоймаст,жедоррсклезной,страховойкомпанииги,большого |
|
|
|
магазинат.п.Этпоустойчиврядокнеменяетсяповолеконтрагентов. |
|
||
Отдельныйчеловбессиленп целымредкучреждением,выполняющимсвою |
|
||
социальнуюфункцисогласнооднообразнымправилам,формулированным |
|
||
тарифах,страховыхполиса,правилвнутреннегораспорядкахи.. |
|
|
|
Аналогичнуюэволюципереживаетинститутгражданскойответ |
|
ственности. |
Индивидуалистическаяконструримсправа,основаннаяцияоговине, |
|
||
уступаетместочистообъективнойидеепрофесри,болеесиональногока |
|
||
соответствующейначалусоциальносолидарности. |
|
||
МиросДюгидобытьзерцаниелжно,преждевсего,охарактериз |
ованокак |
||
яркоантииндивидуалистическое.Мызатруднилисьбына-зватьего |
|
||
социалистичепостолькум.Оно лишь,посколькуично |
|
||
французсктеориясолид,хотсозданнаяяризмавпротивовессоциализму, |
|
||
воспринялаидеисоциальной.ведливости |
|
||
Мын |
ебудемостанавливатьсяздесьразборевзглядовДюги |
|
|
субъективноеправо.Бытьм,чистожеттеоретическойточкизренияфакты, |
|
||
накоторыеонопирается,недостаточны,чтобывыброситьзабортэтоп .нятие |
|
||
Бытьможет,социальная« функц |
ия»прибо |
леевн имательномрассмотрении |
|
окажетсяпростомодификациейстарыхметафизических« »взглядов.Неважна |
|
||
длянасиметодологпутан,стольприсущДюгицачес,кадругимкая |
|
||
солидаристам,веготщетнпопвыизвестифактаткахвзаимнойсоциальной |
|
||
зависимости(in |
tcrpendenceкритерийобщественныхоценок,sociale)норму |
|
|
социальдолж.Длянассущественнодругое.ВосвДюгиещении |
|
||
институтыграждпрпринимаютванскоговидсовершенночуждый |
|
||
цивилистическомустилю.Частнопрначалазаменяютсяпринципамивовые |
|
||
публичногоправаи,такимобразом,вполнеопределенноставитсявопрос |
|
||
самомбытиивбудущемчастнправа.Борьба,которуюгоавторведетп отив |
|
||
идейCodeявляетсяпоNapoleon,существуборьбойзапре сегоращениеправа |
|
||
впубличное.И,проследивпраэвовуюлю |
|
циюзастолет,французский |
|
государссчитаетвозмооржествоватьвоведпобедуным. |
|
||
Осторожна,ноглубвсввыводахкаихкнигаИ.А.Покровского |
|
||
«Основныепроблемыгражд»Друга. ванстаккойнеивгои |
|
||
современнойцивилистическойлитературе,нетол |
ькорусской,нои |
||
инос.Никтотакраннойпоследов,к вторк,ненамэволюциительнотил |
|
||
современномсостоянииграждпрпроявленияаванскнекоторыхгобщих |
|
||
этическихфилософскихпринципов.Онуказалтеполюсы,междукоторыми |
|
||
располагаетсяизвилистая |
линияразвитияинститутовграждпр.Савнскогоа |
||
однст,отакимйроныполюсомявляетсячеловеческаяличностьеесвобода. |
|
||
«Гражданскоеправоисксамсвниструктуреейбылоправом |
|
||
отдельнойчеловечличности,сфесвескойрсамоопределениябоды |
». |
||
Истопрэволюцииоцичправаеспоказываетскийвсебольшеерасширение |
|
||
свободыличностиееправовойохра.Несмотрянсоциалистическуюы |
|
||
окраскусовременныхобществтечений, правспенныхличениености |
|
||
делаетвсеновыеи завоевания.Автор,рез |
юмируясвоиыводы,говорит: |
||
«Такимобр, видимкзомы,индивидуалистическаятенденциянетольконе |
|
||
замирает,но,напротив,есобласти,ьгдееудержиморастет.Ивэтом |
|
||
отношновоеврпродолжаниимяработувремпредыдущих»Нонт.нарядус |
|
||
индивидуализмомсуществуетдругаямогучаясила.Общественноеначало, |
|
||
какгигантскиймагнит,собираетвполесвоегопритяжподгоняетсебения |
|
||
путемпублично |
-правоврегулиртеоготн,которыешенияванияпрежде |
|
|
лежавобчастноголиправа.ВтечениевсегоX |
|
IXстолетиядавалисебя |
знатьотрицательпоследствиячасторганизацииоправовойыехозяйственной |
|
|
жизни.Провозглашеннаяфранцузскойреволюциейгражданскаясвобода |
|
|
лично,собст,трудапривелавеннкэкономстизависимостибедныхческой |
|
|
отбогатых,свободн |
аяконкуренциясоздалаэксплуатацию,началосвободыне |
|
тольконеполучилофактическогоосущест,нобылоустравлененоия |
|
|
отношетех,которыхсудьбанесдеиивлакапиталадельцем.Наэтойпочве |
|
|
выроссоциал.Соцвобластиализмправа,помнениюпр |
оф.И.А. |
|
Покровского,равнознапубличенно |
|
-правовомуначалуипоэтомуисключает |
возможностьсуществочастногопра.Частнваправонияеге |
|
|
индивидуализмомпредставляетсебясистемуюридической |
|
|
децентрализации.Публичнправо,наоб,регулируетоорот |
тношениямежду |
|
людьмиисключитель« велениями,исхоодящиминого |
-единственного |
|
центра,каковымявляетсягосударвласть»Только. от«нее,отнная |
|
|
государвла,могутстисходитьвеннрасп,опредряжйеляющиения |
|
|
полокажотдельногоениедогочеловека |
|
вданнойсфереотношений,это |
положениенеможетбытьизмникчастнойненоволек,никакими |
|
|
часоглашениямитными»Вэтой. юридичесцентрализациизаключаетсяой |
|
|
основнаясущностьпубличправа,одстно,исоциализмагойроны,другой. |
|
|
Помнениюа |
втора,перевсехправотройкапринципутношений |
|
центранеявнемыслимойяетсяизации.Однакорассмотрентенденцией |
|
|
совремечастпрзнаногоставляетваегоразличатьдвапротивоположных, |
||
нонеисключдруган ющихправления:однообластидуховн |
ойжизни, |
|
другое — экономической.Вобластиохраныдуховныхидеаблагьных |
||
человеческойличностиразвиидепоуиетикрепления |
|
|
индивидуалпозиц,следовательнои,частногойстическихправа.Вобласти |
|
|
экономическотношений,наоборот,растетпубличнох |
-правоваяорганизация |
|
хозяйственнойж,иавторзниопредпризнаетболееленножелательной,чем |
|
|
многочисленнпестрятпаллиатив,которымимолодыегражданские |
|
|
уложения,германскшвейцарское,врпринципадеконкретной |
|
|
справедливости,праваудаменьш |
|
атьразмернеустойкиилианнулировать |
ростовщическустраняютсделку.п.Этиполумнисколькоеры |
|
|
реальногообществезлаиявляютсятольконезначительнымногоукрашениев |
|
|
социальномдухе.Французыназываюттакиезаконы«loisВместоde facade». |
|
|
них ужнаопределеннаяперестройкаобщественнж,ипервымзниэтапойм |
|
|
должноявлятьсяпризнаниесущесва,коятвороеляетсяование |
|
|
публичнымсубъективнымправом. |
|
|
ТаквсамобщихвычертахосновныеидеивыводыкнигиИ.А. |
|
|
Покр.Вцеломонавскогоявля |
|
етсяпопыткответитьнаво-просыценностий |
частногоправаиобегопред.Вывеутверждглаходыкультурзначениеютое |
|
|
правовогоинди.Но-идуализмасместеоннескрываетопасн,котораясти |
|
|
заложвстркобобществнамлении.Соцпоиализацияению |
нерциили |
|
двипожениялидругпрможетчинамзайтислишкомдалекопосягнуть |
|
|
натеправачеловеческойличности,которыеявляютсязалогомпрогрессаи |
|
|
культутворчества.И.А.Пн кровскгочувственноцитируетпоэтомуй |
|
|
поводуместоизН«ученвого |
|
ияогосударстве»АнтоМе,гденгера |
последнийуказываетнато,чтог сударствобудущможзлоупотреблятьго |
|
|
своейгромаднойэкономическойвластьюдляподавленияличности,подобно |
|
|
тому,каксовременноегосударствоподавляетполитическуюсвободуличности. |
|
|
Ценностьчастногоправавзятажизньюподсомнение.Емувменяетсявину |
|
|
изнанкасовремцивилизации,еесоциальныеннойнедуги.Отобвиненияли |
|
|
опрзавегоданбытиеиситвбудущем,кяобществогданайдетсредства |
|
|
избаотсввнутитьсяоихпротивореенних |
чконфликтовй . |
|
Оченьзаманчивапопытка,откинуввопросценности,предугадать |
|
|
будущее,продолживвплиниюедазвитияправаXIX.Ноонасовершенно |
|
|
неосуще.Правоявляетсятвимаамодовлеющейзамкнутойсистемо |
|
|
явлен,котораяжиизменяетсйвет |
япосвоимсобственнымвнутренним |
|
законам.Учестьвсевозможнфакторынем.Михнеслимознаем.Са ое |
|
|
большее,чтонамдоступно |
—этоустановитьнеквозможнторые.Поэтомусти |
|
неизбежновстаетвопросценноститехобщественныхначал,междукоторыми |
|
|
идет ипредстоитещеборьба.Вопрценностидинакововаженкакпри |
|
|
полнойпобедеодиз,оготакихприкомпромеждуни.Впервоммиссе |
|
|
случаетаилиинаяоценкаопределитотношшексовениершившемуся |
|
|
фак,воторому |
— поможетнамустановитьжелател |
ьныепрдляделы |
каждогоизних. |
|
|
Вобоценкпросподводитксамойсхопаснойтемевобщественных |
|
|
науках.Мывступаемобластьметодологическихспоров,ко орымибогатаак |
|
|
этаобласзнания.Крто,ьмысталкиваемсягоменеопределенным |
|
|
субъективизмомэ |
тич,рескихлдругихгиозныхубеждений,которыеслужат |
|
критериможемдляоценки.Мыздесьостанавливаться |
|
|
методконтровлиограничимсясктолькоекррзфаткойххрмулировкой |
|
|
свточкизренияей. |
|
|
Прчемпроизвестиждеоценку,необходимоточно |
установитьпредмет |
|
оценки.Этаработаноситчистообъектив,научныйхарактер.Нанеый |
|
|
должноотражатьсяличноемиро озследоват.Влиярцаниеля |
|
|
субъективныхвзглядбылтолькотклоненотнаучнойист, иемны |
|
|
психологобъяввсинимымпческиду |
ецифическихособенностейобъекта |
|
обществоведения. |
|
|
Последовательнопроведенноеизучоценкиниедм,строгоговорята, |
|
|
исчерпываетобъективно |
-научнуюпроблему.Далеевстусвоираваают |
|
иррациональныемоменты,дающиеврезультатеположилительное |
|
|
отрицательотноктомуилишениеиномуобъекту.Этииррациональные |
|
|
моментыпроявляютсяформеразличныхэтическихмиросозерцании, |
|
|
несводимыхдругкдругунесоизмеримыхникакимиобщеобязательными |
|
|
крите.Впрочем,нетнадобноиямислишкомпессити истически |
отретьна |
|
неизбежныйсубъективизмоценок.КакправильноотмечаетФ.Женисв ей |
|
|
«Science et technique en droit pri-ve. positib (2-йвып.),глубокиерасхождения |
||
сказываютсяглавобрвершинахымзоммысли,приформулированиисамых |
|
|
общих,основпринципоых |
вмирос.Когдаделодохзерцанияодит |
|
отдельныхпрактическихпроблем,которыимпреимдущественнолоет юрист,этиразноглачастотеряютсвою.ияВэтихтротуслучаяхдаебят
знобщностьта человеческойпсихологии,котораявырабатываетсяна |
|
|
|
|||
разрешенииконкретныхпрактичевопрообщественнойжков.изних |
|
|
|
|||
Заднастоящейчейстатьиявляетглавнымобразсякрпопыткамная |
|
|
|
|||
способстввыяснпроблемыниюватьбъекнаучнойстороныивно, |
|
|
|
|||
точкизреанализафактовияпонятий.Дляэтогонамнуж |
|
|
нобудет |
|
||
остановитьсянаследпу.Вонктахющих |
|
-первых, |
— навопросе,которомуак |
|
||
посчастливилнаукеколичесттвукаче емуьященной |
|
|
|
|||
литературынепосчастлобщивилосьегоразрешенияпринятого, |
|
|
— |
|||
наопределениичастногоправаразг |
|
|
раниченииегосправомпубличным.Во |
- |
||
вторых, |
— навопросесодчастногоржаниипра.Свлиязанооноп |
|
|
|
||
сущтеомиствуновныминачал,которднамымикаксторический |
|
|
|
|||
фактрецепциейримскогоправазаконодательствомXIX |
|
-говека,илиже |
|
|||
мыслимочас |
|
тноеправосдругимс держаниемдругимиграницами.В |
|
|
- |
|
третьих, |
— навопросечастнправе,какомсобспрегулироватьсобем |
|
|
|||
отношениямеждулюдьми, возможныхпределахэтогоспособа.Наконец, |
|
|
|
|||
четвертымвопр,накоторомнеобходимосостановиться,явл |
|
яетсяпроблема |
|
|||
соотношенчастнправаисоцго.Естьиализмаяеестоув |
|
|
|
|||
социалисстроеилине.Социализмическом,помнениюЦелогоряда |
|
|
|
|||
автопредставителейныхцивилистическойнаукиИ.А(.Покровский, |
|
|
|
|||
Шершеневичдр.),отрицаетчастноепрк вок |
|
принципиальноесовместимое |
|
|||
сосвоимиидеа.Длявыясамицечастненияносправаэточеиготвертый |
|
|
|
|||
пунктимеетрвостепенноезначение,таккаксоциализмявляетсянастоящее |
|
|
|
|||
времяосновнымдобществеразделомтечений,размышлениенадных |
|
|
|
|||
частнымиво |
просамисоциалистстроялежженевплоскостического |
|
|
|
||
утопостроенийических,асоставляетнеобхофундадляимыйент |
|
|
|
|||
критическогоотношетому,чемжинашевияетремя. |
|
|
|
|
||
Толькозанявопределеннуюпозициювуказанныхвопросах,можно |
|
|
|
|||
спокпройноизводить |
ценку.Онабудетпсихологическинеобходи-мым |
|
|
|||
дополнениемканализуфактов,еесубъбудетопасенктивизмдля |
|
|
|
|||
разрешенияпроблем,которыесамипосебнискольконеза-висятот |
|
|
|
|||
неизбежногопроизволаэтическогомир созерцаниятдельноголица. |
|
|
|
|||
1 Кнастояще |
йстатьенеобходсделдвпраимть: статьяо1)ечания |
|
|
|
||
писавусловияхиркутскогоаськнижногоголо;авторсмдатолькотьг |
|
|
|
|||
схемразвитиеическоеемы;сколько |
|
-нибудьточнойсводкиизученных |
|
|||
мненийпозатрвопросамнутымвнейнет; автор2)работалнад |
|
ейещедо |
|
|||
ознакомлениясзаконодательсСовлает, даеттоирйайнеоевом |
|
|
|
интересныйматериалдляиллюстрцелогорядположенийа.Поэтомуции действующграждаправоосталосьнескезатронутым, есмотряна специальныйинтересегоразработки.
2 Dicey, Lectures sur les relations du droit et de I'opinion public on Angleterre durant le 19-me siecle,. Trad de I'anglais; L. Duguit, Les transformations du droit public; M. Lerоу, Les transformations de la puissance public, les syndicate des fonctionnaires; его же, La loi, essai sur la theorie de 1'autorite dans la democratie;
Новгородцев. Кризис современного правосознания; его же Общественный идеал.
3 Charmont, Les transformations du droit civil; L. Dupuit, Les transformations generales du droit prive depuis le Code Napoleon; Hedemann, Die Fortschritte des Zivilrechts im XIX Jahrhundert; И. А. Покровский, Основные проблемы гражданского права.Совершенно компилятивный характер имеет близкая им по заданиям книга F. Соsentini, La riforme della legislazione civile.
4 Радбрух.Введениеизучениеправа.Рус.пер.С. 35. 26
|
|
II |
Нетнадобностирассматриввопросразгрчастногоничениить |
|
|
публичногоправапутемизложекритикимногочисленныхиятео-рий, |
|
|
предложенныхвлитературе.Этобылосделанобескчислонечное |
раз.Неудача |
|
попытокустановитьисраомоезлинаусиличизательнопосвра днеемя |
|
|
нигилистическуюточкузрениянапроблему,котоотрицаетсамуюя |
|
|
возможнразрешитьеетеоретическойстьплоск.Всякаястипытка |
|
|
теоретическогообоснованиядуализма |
|
пра,говорятсторонникиаэтовзгляда, |
являетсябезн.Разделениедежнойнапубличчастправопокоитсяноене |
|
|
напринципоснов,анаисторическиальныхнияхсложившейсятрадиции.По |
|
|
мнениюпроф.Д.Д.ГриммаКурс(римскправаI,о1904),представнго |
ляется |
|
иррациональным,объедразнорразъединяетоднявленияородные. |
|
|
Служитонодляудовлетворениячистопрактическихцелей.Догматикдолжен |
|
|
нимсчитатьсякакчистоутилитаделениемстроитьклассификациюным |
|
|
припометодаперечисленияощи, |
|
атакжеруководстемпризнаком,чтвуясь |
объединяющимфакторомдлячастногоправаявляетсягражданскийпроцесс. |
|
|
Эрлих(Beitage zurобстоятельноTheorieпроследивder Rechtsquellen, 1902), |
||
историюраздел,тожпришелквывния,что-скаядугиченеобходи |
мость |
|
егоотсутствует.Оно |
— результаттрадиции,поддержанныйпрограммами |
|
унивепреподаванияситетского. |
|
|
Какиебыпричинынивызвалисовразделениееменнправового |
|
|
материала,вкакуюбыэпохуонопервоначальнониустановилось, |
— вопрос |
|
теоретическомобъ |
яснеотпастьнеможетии.Успокоитсянавыяснении |
|
фактическойстороныисторическогопроцессанельзя.Надода ,какьветже |
|
|
оновсе -такиустановилосьпочемутакпрочнодержится |
—фактысовершенно |
|
необъяснимые,еслипринципразнмеждучастнымцыальнойи |
публичным |
|
правомнет. |
|
|
Мнение,чтодуализмобъединяразноявлродныеазъединяетния |
|
|
однородные,слогическойнеизбежносприводитпопызаменитььюкам |
|
|
традиционнрасправределсовершенноматериалаовогоновыми |
|
|
классифик.ТакКаветеорияациями |
|
линекоторыенадругие.Относительно |
их,ко,необхчноставитьоодипросто,удачномвыбралиони |
|
principiumВчастности,пр divisionis«знакмущества»,которымоперировал. Кавелин,оказалсянеудачнымт жебъедираз.Однакоородноеяющимв случаебезупкритерияечназдеесли, онсовершенногонесвязания традиционнымраспредматериачастныммеждупублениемич прав,мынеолучимнеобходиответа.Можнозамветхуюенитього«
храмину»граждпрчемаванского |
|
-нибудьболеесовременным |
,еслипризнать, |
чтоонотжилосв,ойноекнельзявидетьэтомобъяснсуществующегоние |
|
|
|
факта. |
|
|
|
Материальнаятеория,котораяУльпианадонашихднейвразличных |
|
|
|
формулировкахсразличнымиоттенкамисобираетвокругсебянаибольшее |
|
|
|
числоприверженцев |
,неудовлетворяетсвоихпротивников,дапорой |
|
|
сторонниковнапр.(Шершен, )неопре-деленносвочеричаоих. тьюаний |
|
|
|
Этимонавызвалатечение,напротысавленнаниетаотвекого,который |
|
|
|
обладалбыполнотиточностьюд гматическогойопределения.Кэ |
|
тому |
|
стремилсяРогэн(La которыйregieсчиталпубвсякоеdeичнымdroit), |
|
|
|
прав,однимотношениеизсубъкоеявляетсяктовгосударство.Кэтомуже |
|
|
|
стремитсядругаяформальнаятеория,которведетсвоеотячалоИеринга, |
|
|
|
спервакаккомбинацияматериальн |
|
огоиформальмоме,взначительнойтаого |
|
степенитеряетсвязьматериальнойтеориейуА.Тона,своегопризнанного |
|
|
|
родо,ина,вкчональникачеформальнойцствыступает |
|
|
|
Муромцева.Определяячастноексубъективноевоправо,охраняемоепо |
|
|
|
инициативесамогосубъектап граждарядкепр,он,цессаского |
|
|
|
несо,им,какнеетэтоиуказынноШершеневич, догматическогоидал |
|
|
|
определенсоциологическая.Этомунепротаиворечитаргументация, |
|
|
|
котормывстречаемуМуроюопределение( оснцева |
овноеразделение |
||
права),таккакунегосоциологическийматеопртрадиционноиаледелялся |
|
- |
|
догматическточкойзрениянаправ. ой |
|
|
|
Междутемопределенчастногоипубличногоправанемогутябыть |
|
|
|
догматическимиопределениями.Догматмыназывчскимлением |
|
али |
|
вынезаобщиесениекобкицелогорядаюридическнормтехуслов, ихй |
|
|
|
наличностьюкоторыхправопорядоксвязываетнаступлениеопределенных |
|
|
|
последствий.Нонормахположительногоправамыненайдемуказания |
|
|
|
усл,которымивиянеизбежсвязанныео |
|
частноправовыеилипублично |
- |
правовыепоследствия.Вспорякийправегражданскомподсуден |
|
|
|
граждансксуду.Новчемтеособеннспораму,котделаютоегостирые |
|
|
|
подсуднымопределенномусудуикот бырыеобразоватьглиdifferentiam |
|
|
|
specificamвопределении |
частногопр,з неуказываеткон.Поэтомупопытка |
|
|
определитьпонятиечастногоили(публичного)правапосредспособатвом |
|
|
|
судебнойзащитынеизбедолжнапривестикопределениюнохчерезх: |
|
|
|
гражданскхраняемправоесть, огражданскимиск, ое |
|
жданский |
|
иске тьпособохраныграждпр.Этуаошибкуванскогоделаетформальная |
|
|
|
теорияТонаМуромцева. |
|
|
|
Непоможетиотысканиедругихформальныхпризн,таккакс ков |
|
|
|
правопорядокихнесодержит.ПоэтомунеправильнатеорияРогэна. |
|
|
|
Положительноеправо |
несомнечастноправовыезнаетотношения,однимиз |
|
|
субъектявляетсякоторгосудго.Рогэн,такимобразомрство,меняет |
|
|
|
обычнуюграницу.Междутемвсякаяформальнаятеория,чтобыбыть |
|
|
|
пригодной,должнауказточноепонятиетьчастногопра,ковтороеч |
|
ности |
|
совпадалобытрадиционнымделением.Впротивномслучаеотыскание |
|
|